Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Залог долей в ООО и акций в АО: у АО преимущества». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
При участии в сделке юр. лиц необходимо также представить документы, подтверждающие одобрение крупной сделки от всех участвующих в сделке ООО и АО, если таковая является для них крупной, либо справку от ООО, АО за подписью генерального директора и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной.
По закладываемому ооо:
- Устав со всеми действующими изменениями.
- Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН)/лист записи о создании юридического лица.
- Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН),
- Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
- Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам и сведения об оплате этих долей.
- Справка за подписью генерального директора о том, что предприятие не является стратегически важным и не принимает участия в обеспечении обороны и безопасности Российской Федерации, а также отчуждение доли в уставном капитале не требует согласия органов Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.
- Документы, удостоверяющие личность гражданина (физ. лица), ИНН залогодержателя
- Документы, подтверждающие правоспособность юр. лица:
- Учредительный договор или протокол общего собрания учредителей,
- Устав (действующая редакция),
- свидетельство о гос. регистрации юр. лица,
- свидетельство о постановке на налоговый учет юр. лица по месту нахождения,
- протокол общего собрания участников (акционеров) или протокол заседания совета директоров (в зависимости от структуры управления в соответствии с Уставом) о назначении (избрании) генерального директора, председателя правления или иного лица, действующего от имени общества без доверенности,
- приказ о вступлении в должность вышеуказанного лица,
| 15. Договоры залога долей в уставном капитале ООО (В стоимость УПТХ включено заполнение нотариусом соответствующего заявления, сканирование и передача его в ИФНС в электронной форме) | ||
| сторонами которого являются только физические лица | до 1 000 000 рублей – 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей; от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно – 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей; свыше 10 000 001 рубля -32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей | 16500 руб. |
| хотя бы одной стороной которого является юридическое лицо | до 1 000 000 рублей – 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей; от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно – 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей; свыше 10 000 001 рубля -32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей | 23500 руб. |
| хотя бы одной стороной которого является иностранное юридическое лицо | до 1 000 000 рублей – 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей; от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно – 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей; свыше 10 000 001 рубля -32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей | 36000 руб. |
Особенности залога доли ООО
- Участник ООО имеет право заложить свою долю в уставном капитале. Проще всего заложить свою долю другому участнику ООО, если такая возможность не запрещена уставом
- Возможно также использовать для получения займа под залог доли ООО и у третьих лиц, но процедура намного сложнее. Во-первых, необходимо, чтобы в уставе подобная операция не запрещалась. Во-вторых, такая операция допустима только по решению управляющего органа ООО (собрание участников или другой орган, предусмотренный уставом). При этом в уставе могут быть указаны специфические требования по голосованию: решение может быть принято простым большинством или квалифицированным (к примеру, не менее 75% участников). Голос участника, который хочет заложить свою долю, в голосовании не учитывается.
- Договор залога доли ООО должен быть обязательно заверен у нотариуса. При этом нотариус уведомляет государственные органы о том, что доля уставного капитала была заложена.
- Залог прекращается в случае успешного погашения займа, уничтожении заложенного имущества, по истечению срока исковой давности либо после передачи прав кредитору в случае необходимости обеспечения займа залоговым имуществом.
Последствия залога доли в ООО
Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.
Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.
Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог. Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества. Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.
Бенефициар не может принимать прямые или косвенные решения, как полноправный участник общества при нахождении части одного из владельцев на обеспечении. Однако это требование может быть изменено на основании общего собрания всех участников общества и путем проведения голосования.
В результате этого, может появиться ряд требований и обязательств как у лица, которое передавало на обеспечение актив, так и у самого бенефициара. Примечательно, что сам кредитор не отображается как полноправный член компании. Однако он может принимать активное участие, решая вопросы.
Так как актив находится на обеспечении у бенефициара, он может устанавливать, на основании нарушения прописанных в договоре требований, неустойку за невыполнение обязательств, удерживать актив члена общества пока они не будут исполнены.
Нарушение процедуры получения корпоративного одобрения на заключение договора залога доли ООО с третьим лицом, не являющимся участником ООО, является достаточным основанием для оспаривания такого договора залога в порядке, установленном ст. 43 Закона N 14-ФЗ: любой участник ООО в течение двух месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о заключении договора залога доли без получения корпоративного одобрения, вправе обратиться в суд с иском о признании соответствующей сделки недействительной.
С практической точки зрения подобная ситуация, равно как и ситуация, описанная выше в подпункте (i), представляется маловероятной, так как нотариус, удостоверяющий договор залога доли, имеет право в том числе и на проверку документов согласно рекомендованному перечню (в числе таких документов находятся и устав ООО, и корпоративные одобрения) .
Статья 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 «О документах, истребуемых нотариусом при удостоверении сделок по отчуждению доли общества», Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (подготовлены Федеральной нотариальной палатой) // Нотариальный вестник. 2009. N 12.
Однако поскольку в данном случае речь идет именно о праве нотариуса, пусть и регламентированном в соответствующих рекомендациях Федеральной нотариальной палаты, но никак не о его обязанности, представляется проблематичным эффективное оспаривание действий нотариуса в случае, если он не воспользуется своим упомянутым правом в связи с конкретной сделкой.
Отдельного упоминания в контексте корпоративного одобрения заслуживает ситуация, когда ООО имеет единственного участника. В таких случаях единственный участник, намеренный заложить свою долю (или ее часть) третьему лицу, оформляет соответствующее решение единственного участника в порядке, предусмотренном ст. 39 Закона N 14-ФЗ .
Обобщение вопросов, возникающих в нотариальной практике при применении отдельных норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», подготовленное Федеральной нотариальной палатой в 2010 году.
Нормативные документы
Залог доли в уставном капитале общества осуществляется по правилам, установленным в п.11 ст. 21, ст. 22 ФЗ №14. В соответствии с ними этот договор должен удостоверятся у нотариуса в обязательном порядке. Залог доли участника ООО возможен только при условии ее оплаты. Если при возникновении необходимости совершения сделки она оплачена не полностью, учредитель вправе оформить залог части доли, которая соответствует произведенному взносу.
Необходимо подчеркнуть, что участники ООО вправе включить в устав запрет на заключение этих договоров. Также может быть предусмотрен особый порядок оформления залога доли в ООО. Процедура сделки с третьим лицом по уставу ооо может предусматривать обязательное получение согласия всех участников общества. Решение о ее проведении принимается на общем собрании, что подтверждается составлением протокола. После заключения договора залога доли в уставном капитале ответственность по обязательствам должника может взять на себя организация, если на это согласен залогодержатель. Это позволит обществу избежать необходимости принимать в состав учредителей стороннее лицо. Выплата долга кредитору является основанием для перехода права собственности на долю или соответствующую ее часть к обществу.
Если договор заключается между участниками ООО, получать согласие других участников не нужно.
После этого осуществляется заверение договора залога доли в уставном капитале ООО у нотариуса. Сторонам необходимо предоставить соответствующие документы.
Прекращение обременения
Наряду с процедурой передачи доли в ООО в залог существует установленный законом порядок прекращения соответствующего обременения. Предполагается, что запись в регистрационных базах данных ФНС, оформленная на основе заявления о сделке, будет погашена. Какие документы для снятия обременения нужны? Это во многом зависит от того, на основании чего соответствующая процедура может быть инициирована. Здесь возможны два основных механизма — заявление залогодателя и его кредитора, а также решение суда.
Если рассматривать первый сценарий, по которому залогодатель и кредитор уладили вопрос с долгом, то основной документ здесь — та же форма Р14001. В ней указываются необходимые данные, отражающие изменения в структуре владения ООО. Данная форма обычно дополняется документом, подтверждающим то, что долг залогодателя перед кредитором погашен. Взаимодействие с ФНС, в рамках которого в соответствующее ведомство передается заявление о снятии обременения, также предполагает участие нотариуса.
Есть нюанс, касающийся процедуры, о которой идет речь. Предполагается, что документы, подтверждающие отсутствие обременений, будет подавать залогодатель. Но соответствующее действие этот человек вправе производить, только если у него есть полномочия, которые делегированы ему обществом. Исключение составляет ситуация, когда он является генеральным директором фирмы, уполномоченным ставить подписи на официальных документах.
Важнейший нюанс: информирование ФНС в установленном порядке о том, что долговые обязательства прекращены, — обязательная процедура, даже если срок обременения истек и долг де-факто (и де-юре соотносительно с кредитным договором) погашен. Если залогодатель и его кредитор не оформят соответствующее заявление в налоговую службу, то государство будет считать долг непогашенным. Сведения об обременении сохранятся в реестре.
Снятие залога доли по нотариально удостоверенному догвоору ооо
Снять залог с доли в ООО можно только одним способом – погасив регистрационную запись о наличии обременения в ЕГРЮЛ. В соответствии со ст. 22 Закона об ООО делается это на основании заявления залогодержателя либо судебного решения о прекращении залога, направляемого в ИФНС.
Поскольку залогодержателем (кредитором) может оказаться как участник Общества, так и третье лицо, процедура снятия залога несколько отличается в зависимости от обстоятельств возникновения залога и статуса кредитора. Есть некоторые особенности и у ситуации, при которой предметом залога выступает 100% уставного капитала ООО.
Каждый случай целесообразно анализировать индивидуально.
Учитывая, что практически всё в вопросе погашения регистрационной записи о залоге доли ООО зависит от залогодержателя, при наличии с его стороны неправомерного уклонения или отказа в совершении действий по снятию обременения потребуется получение судебного решения о прекращении залога и (или) принуждении залогодержателя к действиям по снятию залога. Судебное разбирательство позволяет снять зависимость участника-залогодателя и компании от позиции и воли залогодержателя-кредитора. Залог прекращается:
- с прекращением, в том числе путем исполнения, обеспеченного залогом обязательства;
- с прекращением заложенного права, если оно не было залогодателем восстановлено или предмет залога не был заменен;
- с прекращением договора залога или признанием его недействительным;
- в случаях нарушения порядка перезалога;
- в иных случаях, предусмотренных законом или условиями договора.
В деловой практике наиболее часто обременение доли в ООО прекращается в связи с исполнением должником обязательства, обеспеченного залогом.
Как составить договор залога доли в уставном капитале ООО
Договор залога доли в ООО составьте письменно и удостоверьте его у нотариуса. Несоблюдение данного правила влечет недействительность (ничтожность) договора.
Включите в договор условия о предмете, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Эти условия являются существенными.
Также рекомендуем включить условия о порядке реализации прав участников ООО, порядке обращения взыскания на заложенную долю, порядке погашения записи о залоге и другие условия.
Включение данных условий позволит минимизировать риски возникновения споров между залогодателем и залогодержателем при исполнении договора.
Учтите, залог доли возникнет с момента государственной регистрации.
Существенными условиями договора залога доли являются условия о предмете залога, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Без этих условий договор считается незаключенным (п. 1 ст. 339, п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).
Предмет залога — доля в уставном капитале ООО. Участник общества может передать в залог часть своей доли.
Описывая предмет, укажите сведения, характеризующие долю, в частности размер, номинальную стоимость и сведения об обществе, доля в уставном капитале которого закладывается (например: наименование, ОГРН, ИНН и адрес).
Неуказание сведений, характеризующих долю, не позволит идентифицировать предмет залога, что может стать основанием для отказа нотариуса удостоверить договор (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).
Если залогодатель является ИП, то в договоре можно описать предмет залога любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего (или части) имущества залогодателя или на залог имущества определенных рода или вида.
Например, можно предусмотреть в договоре, что в залоге находится вся доля в уставном капитале ООО, которая будет принадлежать залогодателю на момент обращения взыскания.
Таким способом можно урегулировать ситуацию, когда в период действия договора изменяются размер и (или) номинальная стоимость доли в результате увеличения уставного капитала (п. 2 ст. 339 ГК РФ).
Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Данное условие может быть указано в договоре в виде ссылки на договор, из которого возникло (возникнет в будущем) обеспечиваемое залогом обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).
Если залогодатель является ИП, то обязательство (в том числе будущее), обеспечиваемое залогом, может быть описано способом, позволяющим определить обязательство в качестве обязательства, обеспеченного залогом, на момент обращения взыскания. Это можно сделать, например, путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 2 ст. 339 ГК РФ).
Сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Федеральный закон).
- Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению.
- Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 — 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
- Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
- Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.
- При этом доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).
Залог доли в уставном капитале ооо
Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации.
(в ред. Федерального закона от 21.12.2013 N 379-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции) К нотариальному удостоверению договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если на момент нотариального удостоверения договора залога доля или часть доли еще не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные пунктами 13 и 13.1 статьи 21 настоящего Федерального закона. (абзац введен Федеральным законом от 30.03.2015 N 67-ФЗ) 3.
Переход права на долю в ооо по договору залога
И здесь критически важно продумать все до мелочей – так, чтобы сделка эффективно прошла и не была оспорена, в частности, по основаниям фиктивности или мнимости, а также чтобы предотвратить негативные последствия для бизнеса. Обезопасить себя можно только одним способом – детально продумать все права и обязанности сторон по договору.
При этом следует учесть, что, если договором не определено иное, основные права на долю в ООО по умолчанию переходят залогодержателю (кредитору). Участник не сможет распоряжаться долей, как минимум. Но, если не предусмотрит иное в договоре, утратит и другие права, прежде всего корпоративные: право участвовать в управлении ООО, принимать соответствующие решения и получать дивиденды от доли.
Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции) 1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.
Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.
2. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению.
Обращения залогодержателей, сведения о которых содержатся в едином государственном реестре юридических лиц, для внесения указанных изменений не требуются. В случае заключения договора управления залогом при наличии в едином государственном реестре юридических лиц сведений об ином договоре управления залогом и (или) об ином управляющем залогом либо в случае перехода прав и обязанностей управляющего залогом к другому лицу нотариус подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц по обращению нового управляющего залогом, к которому прилагается договор управления залогом, являющийся основанием для возникновения полномочий нового управляющего залогом.
В течение двух рабочих дней со дня нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли в уставном капитале общества залог возникнет в будущем, нотариус, удостоверивший договор залога, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор залога доли или части доли в уставном капитале общества.
Последствия залога доли в ООО
Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.
Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.
Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог. Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества. Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.